Смена директора ООО на управляющего

Цели передачи полномочий генерального директора управляющему/УК

Целью такой передачи может стать повышение экономической эффективности управления организацией, когда функции единоличного исполнительного органа передаются человеку, занимающегося управлением профессионально. Как правило, это делается в крупных холдингах, где необходимо сконцентрировать управление в одних руках, чтобы обеспечить единую политику управления.

Также на практике полномочия генерального директора передаются управляющему в целях оптимизации налогообложения. Это позволяет сэкономить на обязательных платежах в бюджет (НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды), поскольку управляющий находится с организацией не в трудовых, а в гражданско-правовых отношениях.

Однако при передаче полномочий управляющему по гражданскому договору необходимо очень серьезно и внимательно отнестись к оформлению документов, они должны быть составлены юристом. В противном случае Налоговая служба может расценить заключение договора с управляющим в качестве средства уклонения от налогов, доначислить неуплаченные налоги и привлечь к налоговой ответственности в виде штрафов и пени.

Принятие решения о передаче полномочий

Согласно закону 14-ФЗ, который регламентирует работу обществ с ограниченной ответственностью, передать функции управления управляющей компании или ИП можно тремя способами (в зависимости от требований уставных документов и количества участников общества):

1. единоличным решением;

2. решением общего собрания учредителей;

3. решением совета директоров, если в число его полномочий входит соответствующая норма.

При составлении документа о передаче руководящих функций управляющему необходимо указать следующие моменты.

• Пункт, которым прекращаются полномочия по управлению работой ООО предыдущего директора или компании (этого делать не нужно, если прекращение полномочий оформлено отдельным документом).

• Пункт о том, что дальнейшее управление текущей работой общества будет передано юридическому лицу или ИП.

• Сведения о юридическом лице или ИП, которые будут управлять деятельностью компании, а также данные физического лица, который будет подписывать договор от имени ООО.

• Условия договора, который заключается с ИП или управляющей организацией при передаче полномочий.

Решение о смене руководства в обязательном порядке удостоверяется у нотариуса.

Заключение договора с управляющим/УК

После принятия решения необходимо заключить соглашение об управлении. Участники сами разрабатывают договор и вправе прописывать условия, которые удобны им, но в то же время не противоречат законодательству Российской Федерации.

Примерные позиции, которые могут быть отражены в договоре:

• данные ООО и компании/ИП, которые будут выполнять функции должностного лица;

• полномочия и обязанности каждой стороны;

• возможность ограничения прав управляющего в период действия договора;

• сроки передачи полномочий управляющему;

• размер вознаграждения, порядок его начисления и выплаты за услуги;

• порядок разрешения возникающих разногласий и способ их урегулирования;

• момент вступления и окончания срока действия соглашения, порядок досрочного прекращения в одностороннем порядке или по соглашению сторон.

Со стороны общества с ограниченной ответственностью соглашение на передачу правления подписывает один из участников общества либо лицо, которое уполномочено собранием совета директоров или учредителей. Обратите внимание, что обязательным пунктом соглашения с управляющим/УК является ответственность за последствия принятия управленческих решений. При появлении убытков или ущерба, причиненного неправильным управлением, управляющий обязан их возместить, если иные условия не предусмотрены соглашением.

Какие моменты нужно учесть при передаче полномочий управляющему.

1. Договор с управляющим должен быть гражданско-правовым и не иметь в себе признаки трудового договора. В случае наличия таких признаков Налоговая служба может расценить такой договор как трудовой и доначислить налоги с привлечением к налоговой ответственности.

   Для того чтобы не возникло никаких излишних толкований со стороны налоговой, данный договор должен быть сформулирован как гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг:

   • управляющий не должен состоять в штате организации;

   • он не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, время и способы оказания услуг он выбирает сам;

   • вознаграждение управляющему выплачивается не за период, а за конкретный результат услуг, за выполненные действия;

   • также управляющий не пользуется социальными льготами, предоставленными работникам по трудовому законодательству (предоставление отпуска, больничного, и иных гарантий и компенсаций).

   Если размер вознаграждения, выплачиваемого управляющему, не связан с оплатой конкретного объема ежемесячно выполняемых услуг, а эти выплаты носят фиксированный периодический, не зависящий от выполненного объема, характер, такой договор расценивается как трудовой.

2. Также расходы управляющего, связанные с выполнением договора возмездного оказания услуг (аренда помещения, оборудование офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля), должен нести сам управляющий, а не общество.

3. Передача функций генерального директора должно быть экономически оправданным и не иметь в качестве единственной цели неуплату налогов в бюджет.

В каждом конкретном случае при наличии спорной ситуации с налоговой суд будет оценивать это с учетом конкретных обстоятельств дела. Например, если будет установлено, что индивидуальный предприниматель:

• имеет только одного контрагента на оказание услуг по управлению организацией;

• до этого работал по трудовому договору в этой же организации в качестве генерального директора, а потом незадолго до прекращения своих полномочий и передачи их управляющему зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, то все эти факторы в отдельности и в совокупности могут способствовать тому, что передача полномочий управляющему ИП будет расценена как уклонение от уплаты налогов.

Внесение изменений в регистрационные документы

Законодательство, регламентирующее работу ООО, предусматривает необходимость внесения изменений в реестр юридических лиц в случае смены должностных лиц, которые имеют право совершать юридически значимые действия без доверенности. В Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) необходимо отразить информацию:

• о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени общества;

• о месте нахождения управляющей компании (месте жительства управляющего).

Заявление о смене руководства направляет регистратору нотариус, который удостоверил решение о назначении нового управляющего. Нотариус должен это сделать не позднее следующего рабочего дня после заверения соответствующих документов.

В роли управляющей компании может выступать и иностранная компания. В отличие от отечественного хозяйствующего субъекта для регистрации иностранной компании необходимо дополнительно предоставить копию выписки из торгового реестра с переводом и апостилем либо иной документ, имеющий равную юридическую силу.

По окончании регистрации, которая происходит в течение 5 дней, ФНС выдает лист записи ЕГРЮЛ. Далее необходимо внести изменения в карточку с образцами подписей и печатей для банка, где открыт расчетный счет организации. Если все сделано правильно, то в будущем не возникнет никаких проблем, наоборот, можно будет экономить значительную сумму на налогообложении.

Остается добавить, что управляющая компания должна действовать в интересах ООО добросовестно и разумно, а также должна возместить все причиненные убытки. Участники ООО могут отказаться от услуг управляющей компании и прекратить полномочия УК/управляющего, если иное не предусмотрено договором.