Бизнес по франшизе: заключение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Можно открыть бизнес самостоятельно с нуля. А можно воспользоваться уже готовой и проверенной бизнес-моделью путем приобретения франшизы.

Справка. Франшиза — обусловленная договором коммерческой концессии возможность работать под брендом другой компании и использовать ее опыт и процессы осуществления предпринимательской деятельности в своей практике.

Продавец франшизы называется франчайзер, а покупатель — франчайзи. Франчайзи получает готовый бизнес, который характеризуется:

• раскрученным именем и репутацией;

• проверенной на практике работоспособной доходной идеей;

• продуманным фирменным стилем (интерьер помещений, меню, логотип и т. д.);

• базой контактов поставщиков и пр.

Условия франшизы могут передавать право реализовывать товары, которые производит франчайзер либо право производства товаров под брендом франчайзера. К примеру, так работает большинство магазинов розничной одежды.

Также в рамках франшизы речь может идти о возможности предлагать свои услуги под чужим брендом. Такой вариант используют салоны красоты, частные медицинские клиники, онлайн-ритейлеры и другие компании из сферы услуг.

Общие положения о договоре коммерческой концессии

В законодательстве РФ термин «франшиза» отсутствует. Оформление передачи прав по использованию чужой бизнес-модели осуществляется по договору коммерческой концессии (далее также ДКК).

1. По ДКК франчайзер (правообладатель) передает франчайзи (пользователю) за деньги право бессрочно или в течение определенного срока использовать в своей коммерческой деятельности комплекс прав на интеллектуальную собственность (товарный знак, коммерческое обозначение, ноу-хау и др.), деловую репутацию, бизнес-опыт.

2. ДКК может ограничить способы, сферы деятельности и географические пределы использования комплекса прав на интеллектуальную собственность.

3. Договор заключается только в письменной форме. Переход прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности по договору подлежит регистрации в Роспатенте (на те объекты, которые регистрируется в патентном ведомстве: торговая марка, полезные модели и т. д.).

4. К ДКК применяются отдельные положения законодательства, которые регулируют оформление и заключение лицензионного договора.

Справка. Иногда в целях упрощения договорных отношений стороны подменяют ДКК лицензионным соглашением. В рамках ДКК нужно четко расписать бизнес-процессы, правообладатель обязан оказывать техническое и консультационное содействие франчайзи, предоставить ему коммерческую и техническую документацию, контролировать качество оказываемых франчайзи услуг и производимых товаров. А переход прав на интеллектуальную собственность по лицензии не подразумевает таких сложностей и деталей.

На что следует обратить внимание при заключении ДКК

В рамках отношений по франшизе обе стороны несут определенные риски.

• Франчайзер рискует, что франчайзи будет использовать предоставленные ему права во вред правообладателю: производить некачественный товар, демонстрировать плохой сервис и иными способами портить деловую репутацию компании.

• Франчайзи рискует потерпеть неудачу в развитии чужого дела, поэтому ему важно получить детальное руководство управления бизнес-процессами от правообладателя и его всестороннюю консультационную поддержку.

• Обе стороны рискуют оказаться в фокусе внимания ФНС из-за подозрения в дроблении бизнеса, потому что нередко ДКК используют как способ оптимизировать налоговую нагрузку и искусственно разделить единую компанию или группу связанных фирм.

Указанные риски поможет предупредить лишь грамотно составленное соглашение. В договоре нужно уделить особое внимание следующим моментам:

• предмет договора (что конкретно и в какой объеме передается в пользование);

• порядок и срок использования прав на интеллектуальную собственность;

• размер и/или порядок определения вознаграждения (это может быть разовая оплата, процент от выручки либо иной способ определения выплат);

• детальное урегулирование прав и обязанностей сторон ДКК;

• порядок внесения и расторжения договора;

• независимость сторон (должен быть различный персонал, аутсорсинговые компании, банк обслуживания, используемое в рамках предпринимательской деятельности имущество и др.);

• отсутствие дискриминационных условий о доп. платежах, обязанности снимать помещения именно у правообладателя и т. п.

Регистрация перехода прав по ДКК

В рамках ДКК передаются права на различные объекты интеллектуальной собственности. Некоторые из этих прав подлежат гос. регистрации в патентном ведомстве, к примеру, право на торговую марку. Поэтому переход прав на объекты, подлежащие гос. учету, так же должен быть зафиксирован в патентном ведомстве. Если этого не сделать, переход прав будет считаться несостоявшимся.

Чтобы официально зафиксировать переход прав по ДКК, нужно обратиться в Роспатент с заявлением, приложив в нему копию соглашения, и уплатить пошлину в размере 11,5 тыс. руб.

Сопровождение заключения ДКК

Компания «Консалт-групп» предлагает полный комплекс услуг в сфере заключения договора франчайзинга:

• проконсультируем по любым вопросам, возникающим в ходе приобретения франшизы;

• разработаем ДКК, который максимально учтет и защитит интересы клиента;

• проанализируем договор, представленный контрагентом, на наличие юридических рисков для нашего клиента, предложим возможные решения для минимизации выявленных угроз;

• осуществим правовое сопровождение сделки.

Обращайтесь!