Составление Соглашения о конфиденциальности NDA

Как защитить информацию

Для обеспечения конфиденциальности сведений в российской практике используется Соглашение о неразглашении (перевод с английского «non-disclosure agreement», аббревиатура — NDA).

Это отдельный вид договора, который детально гражданским законодательством не урегулирован, поэтому составляется на общих основаниях в соответствии с принципом свободы договора. Как правило, такое соглашение представляет собой двусторонний договор (реже — односторонне обязательство), который заключается в письменном виде (простая форма). Бывает, что условия NDA включаются в текст основного контракта (так называемая «оговорка о неразглашении»), но чаще всего стороны заключают отдельное соглашение.

Закон не определяет конкретные сроки действия NDA, поэтому стороны сами устанавливают временные рамки. Как правило, используется срок в пределах 5-10 лет вне зависимости от действия основного договора (то есть NDA продолжает действовать после прекращения трудового контракта с экс-работником).

С кем можно заключить соглашение NDA

Фактически, разгласить конфиденциальные сведения может любое лицо, имеющее к ним доступ. Однако практика показывает, что наибольшую угрозу представляют именно сотрудники компании, которые не только «продают» конкурентам важную информацию, но также допускают утечку неосознанно, по неосторожности.

Помимо персонала источником разглашения могут стать контрагенты по сделкам (включая аудиторов, налоговых консультантов, адвокатов и др.) и деловые партнеры (инвесторы, участники и акционеры).

Что можно засекретить?

Предметом NDA могут стать любые данные с ограниченным доступом, то есть все те сведения, которые признаются конфиденциальными (их недопустимо распространять без одобрения обладателя). При этом конфиденциальная информация включает в себя все виды тайн: коммерческую, служебную и др. То есть эти понятия не тождественные, конфиденциальность является обобщающим термином. Критерием коммерческой тайны служит выгода от установления охранного режима сведений.

В интересах защиты своих прав обладатель ценной информацией должен ограничить доступ к ней доступ путем установления режима коммерческой тайны. При этом необходимо четко определять круг сведений производственного, технического, организационного и др. характера, которые будут отнесены к коммерческой тайне. Важно только учитывать положения одноименного закона о недопустимости включения в коммерческую тайну некоторых сведений, например, система оплаты труда, содержание учредительных документов, численность работников и пр.

Таким образом, Соглашение о неразглашении можно использовать, чтобы обеспечить конфиденциальность следующей информации:

• условия сделки, например, стоимость контракта;

• ресурсы бизнеса (прибыль и долги, выявленные нарушения, клиентская база и т. п.);

• планы по развитию (реорганизация, готовящиеся сделки и др.);

• разработки, которые еще не имею патента (на уровне идей);

• иную «чувствительную» для бизнеса информацию.

Пределы ответственности

Последствия нарушения Соглашения NDA зависят от конкретного субъекта отношений (участник/работник/контрагент) и предмета (коммерческая тайна или иная информация).

1. Гражданская ответственность.

   Нарушение условий NDA позволяет использовать различные механизмы правовой охраны с точки зрения гражданского законодательства: можно требовать уплаты штрафов и возмещение убытков за разглашение любой конфиденциальной информации. При этом невыполнение требований Соглашения участником общества (акционером) позволяет в том числе исключить его из числа собственников компании (п. 1 ст. 67 ГК).

2. Административная ответственность.

   Разглашение сведений с ограниченным доступом по ст. 13.14 КоАП влечет штрафные санкции для физлиц 5 тыс. – 10 тыс. руб., для должностных лиц40 тыс. – 50 тыс. руб. (или дисквалификация до 3-х лет), для юрлиц 100 тыс. – 200 тыс. руб.

Если разглашает конфиденциальные данные контрагент (юрлицо или ИП), то эти действия можно расценить как недобросовестную конкуренцию с применением санкций по ст. 14.33 КоАП (штраф для компаний составляет до полумиллиона рублей).

3. Уголовная ответственность.

   Уголовное преследование по ч. 2 ст. 183 УК РФ грозит работнику, который разгласил именно коммерческую тайну (а не любые конфиденциальные сведения). Пределы наказания по ст. 183 УК варьируются от штрафа (до 1 млн руб.) до заключения на срок до 4-х лет (а в некоторых случаях до 7 лет).

4. Дисциплинарная+материальная ответственность.

   Данный вид ответственности распространяется на работников.

   Во-первых, за нарушение условий NDA сотрудника можно уволить. Во-вторых, взыскать весь ущерб, но без упущенной выгоды (полная мат. ответственность за огласку коммерческой тайны).

   Обратите внимание, что если в NDA с работником дополнительно включить пункт о применении неустойки за разглашение, то уже компания-работодатель рискует понести административную ответственность (см. ст. 5.27 КоАП)