Опцион и опционный договор

В 2015 году в гражданском законодательстве РФ появились такие правовые инструменты, как опцион и опционный договор. Они позволяют исполнять обязательства в отсроченное время, тем самым заранее предусмотрев и ограничив риски по сделке.

Специалисты компании «Консалт-групп» проконсультируют по вопросам, связанным с заключением опционного соглашения, а также помогут разработать условия опциона/опционного договора, которые будут выгодны доверителю и предупредят возможные правовые угрозы при использовании указанных инструментов в договорных и корпоративных отношениях.

Что такое опцион и опционный договор?

Конструкции опциона и опционного договора регулируются статьями 429.2 и 429.3 ГК РФ соответственно.

Опцион

Под опционом законодатель понимает безотзывное предложение на заключение сделки в будущем на условиях, которые уже определены опционом. Опцион предоставляется за плату — опционную премию. Предложение действует в течение оговоренного сторонами времени (если время не согласовано, то в течение 12 месяцев).

Важно! Премия не является задатком и не засчитывается в счет оплаты будущей сделки. Как правило, она уплачивается в момент заключения опциона.

Рассмотрим, как работает опцион, на конкретном примере.

Есть производитель кетчупа и фермер, у которого компания закупает томаты. 2021 год был урожайным, поэтому фермер поставлял компании томаты по цене 15 руб. за килограмм. Фермер и дальше хочет сотрудничать с компанией, поэтому заранее предлагает производителю заключить договор на поставку томатов в 2022 году на тех же условиях (15 руб. за килограмм). Это предложение и есть опцион.

Если 2022 год будет не такой урожайный, как 2021, то средняя цена томатов на рынке вырастет. Но компания — производитель кетчупа, сможет принять предложение фермера и купить томаты по цене 2021 года — 15 руб. на основании опциона. Фермер не может отозвать свое предложение.

Если же помидоры в 2022 станут дешевле, то компания вправе не принимать предложение фермера о покупке томатов по цене 15 руб. за килограмм, а найти другого поставщика. То есть производитель кетчупа может акцептировать опцион только в том случае, если его условия будут для него выгодны.

В целом, конструкция опциона полезна обоим участникам отношений:

• производитель кетчупа получит вариант закупить томаты в 2022 году по цене, ниже рыночной, если будет дефицит продукта из-за засухи;

• фермер получит плату за опцион.

Возможность принять предложение по опциону можно поставить в зависимость от какого-либо условия. В нашем примере фермер и производитель могут договориться о том, что производитель воспользуется предложением о покупке томатов за 15 руб. только в случае, если цена килограмма помидоров на рынке в 2022 году не превысит 25 руб.

Опцион позволяет не только покупать товары по заранее установленной цене (call), но и продавать товары по заранее установленной стоимости (put). К примеру, производитель и фермер могут договориться, что производитель закупит помидоры у фермера в 2022 году по цене 2021 года, даже если они станут дешевле.

Важно! Опцион — это не предварительный договор. Предварительный договор обязывает заключить основной договор обе стороны отношений. В опционе же акцептант свободен в своем выборе: он может как принять опцион, так и отказаться от заключения договора.

Опционный договор

Опционный договор — это любой гражданско-правовой договор, который содержит в себе условие об отсрочке исполнения по требованию. При его заключении одна сторона также уплачивает опционную премию.

Рассмотрим, как работает данная правовая конструкция, на примере.

ООО осуществляет розничную продажу живых елей, а ИП осуществляет заготовку елей. ООО и ИП заключают договор на поставку елей с отсрочкой исполнения по требованию (опционный договор), по которому ИП должен поставить ООО 100 елей перед Новым годом только в том случае, если от ООО поступит соответствующий запрос.

Если у ООО перед праздниками будет сильный спрос на живые ели, то он попросит ИП исполнить договор поставки. Если спроса не будет — договор прекратится без исполнения.

Конструкция опционного договора полезна обоим участникам отношений:

• ООО будет знать, что в случае наличия спроса на продукцию у него будет поставщик, который срочно и по заранее согласованной цене поставит ему товар;

• ИП получит опционную премию (это не задаток, а плата за готовность исполнить договор поставки по требованию!).

Справка. Опцион и опционное соглашение работают по схожему принципу, но есть важное отличие в конструкции данных инструментов. Опцион — это безотзывная оферта, на основании и условиях которой в будущем может быть заключен договор. Опционное соглашение — это любой из договоров ГПХ (купля-продажа, поставка и др.), в который включено условие об исполнении «по требованию».

Опцион и опционный договор в инвестиционной деятельности

Мы объяснили суть опциона и опционного соглашения на очень простых примерах. Но эти инструменты на практике применяются и в более сложных сферах отношений, в частности, в инвестиционной деятельности (на бирже, при операциях с ценными бумагами).

Также опцион может быть использован как механизм приобретения доли в ООО. К примеру, в качестве средства стимулирования и поощрения ТОП-менеджера компании в достижении определенных результатов работы. В таком случае опцион/опционный договор подлежит нотариальному удостоверению, так как речь идет о возможном распоряжении долями ООО.

1. Участник ООО выдает ТОП-менеджеру опцион на приобретении доли в компании. Он оформляется в виде нотариальной оферты, которую нельзя отозвать.

2. При этом, как правило, возможность совершить акцепт предложения ставится в зависимость от наступления определённых обстоятельств:

   • достижение установленных финансовых показателей (по выручке или прибыли);

   • совершение инвестиций в бизнес;

   • заключение крупной сделки с конкретным партнером и др.

3. Возможность реализации опциона можно ограничить по времени, к примеру, прописав конкретный период его действия.

4. Когда условия реализации опциона будут выполнены, ТОП-менеджер сможет самостоятельно пойти к нотариусу для акцептирования опциона и получения доли в обществе. При этом важно заранее прописать в опционе, каким образом его владелец будет доказывать выполнение условий (бухгалтерские документы, декларации по налогам и др.).

Важно! Нельзя писать в опционе/опционном соглашении на приобретение доли в ООО условия, затрудняющие реализацию опциона. Например, указание в опционе внушительного перечня документов, которые должен собрать владелец опциона (см. дело Арбитражного суда Тюменской области № А70-3036/2017).