Нетипичные сделки с долями ООО: конвертируемый заем, опцион, залог

Многие считают, что доля в ООО — это консервативный инструмент для инвестирования. Она дает право участвовать в управлении компанией, распределении ее прибыли, ее можно реализовать в рамках стандартных сделок купли-продажи или дарения и передать по наследству. Пожалуй, на этом все.

На самом деле возможности этого финансового актива намного шире. Так, доля ООО может отчуждаться в рамках конвертируемого займа, передаваться по опциону и даже быть предметом залога. Данные сделки сложно назвать традиционными.

В данном материале расширим стереотипное представление о долях ООО. И поговорим о названых нетипичных сделках с частью уставного капитала фирмы.

Приобретение доли в ООО по договору конвертируемого займа

Конвертируемый заем (далее также КЗ) — это относительно новый вид договора, который появился в гражданском законодательстве в 2021 году. Он позволяет инвестору вложить деньги в стартап (дать деньги в долг как по обычному договору займа). А по истечении времени, если бизнес окажется стоящим, конвертировать заемные средства в долю в этом стартапе.

Справка. «Относительно» новый, потому что российские юристы и предприниматели использовали конструкцию КЗ на практике и раньше. Но в связи с отсутствием правового регулирования, приходилось действовать «окольными» путями — подменять договор КЗ имеющимися конструкциями соглашений ГПХ (договор простого займа + опционное соглашение + корпоративный договор).

Это было неудобно и не давало инвесторам никаких гарантий, потому что конвертация займа зависела от принятия решения об увеличении уставного капитала ООО-заемщиком. Отчасти поэтому многие российские стартапы обращались за финансированием к зарубежным инвесторам из стран, где есть надлежащее правовое регулирование конвертируемого займа.

Если «разложить» конструкцию КЗ, то получится следующая схема.

1. Инвестор дает ООО деньги в долг на самых первых этапах создания бизнеса, когда он еще не может оценить его перспективность. Это позволяет маленьким и никому не известным стартапам получить необходимое финансирование на развитие своей идеи.

2. С течением времени фирма развивается (или нет) и показывает, чего она действительно стоит.

3. Когда приходит время возврата долга, инвестор может потребовать деньги либо конвертации его денег в долю в ООО, если бизнес показал свою привлекательность, и вложение средств в него было действительно оправдано.

Другими словами, КЗ дает инвестору время подумать и оценить, действительно ли стоит вступать в конкретную компанию и вкладывать в нее свои средства. При этом конвертация займа помогает войти в бизнес на более выгодных условиях, определенных на этапе зарождения стартапа, а не когда доля в компании будет стоить значительно дороже.

Как заключить договор конвертируемого займа

Основная причина, по которой в правовом поле России появилась такая конструкция, — законодатель хотел устранить основной риск инвестора (конвертация займа в долю прямо зависела от принятия соответствующего решения членами ООО).

Потому первый этап заключения КЗ — это проведение фирмой-заемщиком общего собрания, на котором его участники фиксируют в протоколе намерение заключить договор конвертируемого займа. В этом же решении определяются основные условия конвертации, согласовывается принятие займодавца в состав компании и соответствующее увеличение уставного капитала ООО.

Только после принятия корпоративного решения о КЗ между инвестором и ООО подписывается договор. Существенными условиями КЗ являются:

• размер займа;

• срок займа, по истечении которого принимается решение о возврате долга либо конвертации (можно согласовать не только в виде даты, но и поставить в зависимость от наступления или ненаступления какого-либо условия);

• цена доли инвестора, которая не может быть ниже суммы займа.

Далее сделка заверяется у нотариуса, потому что по факту речь идет о распоряжении долями в ООО.

Нотариус в течение 2-х дней передает сведения о сделке в ФНС в формате заявления. На основании этого заявления ФНС должна внести запись в ЕГРЮЛ.

Справка. Пока что в реестре юрлиц нет соответствующей строки для отображения сделок о КЗ. Так что на практике положения закона о регистрации КЗ не могут быть исполнены.

Как юридически происходит конвертация займа в доли

Когда наступает время, с которым договор КЗ связывает возможность конвертации займа в долю, инвестор должен обратиться к нотариусу и заявить требование об увеличении уставного капитала. На принятие решения ему дается 3 месяца с момента наступления срока или события, оговоренного соглашением.

Нотариус, получив требование от займодавца, в течение 14 дней должен сообщить о наличии соответствующего требования заемщику. При отсутствии возражений последнего производится увеличение уставного капитала ООО за счет доли инвестора. Цена приобретения доли идет в зачет требования о возврате займа полностью либо в части, с процентами либо без процентов (зависит от того, как договорились стороны соглашения).

Если учредители ООО высказали возражение по поводу конвертации займа, то инвестору придется обращаться в арбитражный суд с иском о понуждении исполнения условий договора.

Справка. Если все условия договора КЗ выполнены верно, суд встанет на сторону инвестора, и увеличение уставного капитала за счет его доли зарегистрируют. Другое дело, что далеко не всех предпринимателей устраивает сама возможность заемщика выдвигать возражения и сопутствующая необходимость тратить время на судебные разбирательства.

Приобретение доли в ООО по опциону

Опцион — это безотзывная оферта (предложение) на заключение сделки на определенных условиях, акцепт которой предполагается через определённый промежуток времени или при наступлении определённых условий. Другими словами, это инструмент, позволяющий исполнять обязательства в отсроченное время и ставить их выполнение в зависимость от наступления или ненаступления каких-либо условий.

Такую законодательную конструкцию допускается применять и в отношении долей ООО. На практике она часто используется как средство стимулирования и поощрения высшего управленческого звена компании за достижение отдельных показателей в работе организации.

Важно! Так как речь идет о распоряжении долями ООО, опцион на отчуждение доли должен быть заверен нотариально.

1. Компания выдает определенному лицу, например, ТОП-менеджеру, опцион на приобретении доли в ООО.

2. Документ заверяется у нотариуса.

3. Отозвать предложение до окончания срока опциона нельзя. Если в оферте не указан срок, то она считается действующей 12 месяцев.

4. Акцепт предложения также совершается нотариально, когда выполнены условия опциона. Для этого акцептант должен обратиться к нотариусу.

Как правило, возможность принять предложение о приобретении доли в ООО ставится в зависимость от исполнения одного из следующих условий или их совокупности:

• достижение конкретных финансовых показателей прибыли;

• достижение определенной выручки;

• заключение крупной сделки;

• привлечение инвестора;

• победа в тендере и др.

Важно! Оферта на приобретение доли в ООО не может содержать условия, которые препятствуют или существенно затрудняют реализацию опциона. К примеру, в деле № А70-3036/2017 Арбитражный суд Тюменской области признал требование о сборе внушительного объема документации о деятельности компании для акцепта опциона злоупотреблением.

Залог доли в ООО

Доля в ООО является финансовым активом, потому ее владелец может использовать долю для обеспечения своих обязательств по сделкам. В частности, можно использовать этот актив как предмет залога.

Суть залога доли в следующем: если залогодатель не исполнит свое обязательство по сделке, обеспечиваемой залогом, залогодержатель (кредитор по основному договору) сможет потребовать удовлетворения своих притязаний за счет продажи предмета залога (доли в ООО).

Обратите внимание на следующие нюансы.

1. Учредительным документом компании может быть запрещен залог доли в целом или залог доли третьим лицам. В последнем случае актив можно использовать в качестве предмета залога только по сделкам с другими участниками ООО.

2. По уставу ООО залог доли может быть возможен только при условии получения согласия на это других участников фирмы.

3. При залоге доли корпоративные права участника ООО, вытекающие из владения частью уставного капитала фирмы, осуществляет залогодержатель. Изменить это правило можно соглашением сторон. Так, к залогодержателю переходит право:

• голосовать по поводу одобрения сделок компании;

• принимать участие в выборах исполнительных органов ООО;

• изучать документы о деятельности и финансовых результатах ООО;

• принимать участие в распределении доходов организации;

• влиять на выбор основных векторов развития и функционирования предприятия;

• оспаривать действия и решения юрлица, которые в нарушение его прав приняты без его участия (например, в деле №А56-22247/2016 арбитражный суд встал на сторону залогодержателя и признал решение общего собрания компании об избрании руководителя недействительным, потому что оно было принято без участия залогодержателя).

Важно! В рамках залога доли есть риск утраты корпоративного контроля над бизнесом залогодателем из-за неправомерных действий залогодержателя, осуществляющего корпоративные права. Закон минимизирует этот риск путем установления запрета залогодержателю выходить из ООО и возложения обязанности не осуществлять действий против интересов компании и залогодателя. Однако этого не всегда достаточно на практике.

Взять контроль над указанным риском можно с помощью ограничения прав залогодержателя договором. Например, запретить ему увеличивать уставной капитал с помощью дополнительных вкладов, чтобы не менялось соотношение долей других участников. Или ограничить права залогодержателя на участие в принятии важных решений компании (одобрение крупных сделок, участие в формировании органов управления фирмы и др.).

Как оформляется залог доли в ООО?

1. Как и любая сделка с долями ООО, залог части уставного капитала компании подлежит нотариальному заверению.

2. После нотариального заверения сделки нотариус регистрирует обременение в ФНС путем подачи соответствующего заявления и уведомляет о состоявшейся сделке руководство организации.

3. На основании заявления нотариуса ФНС вносит в ЕГРЮЛ запись о сделке и о залогодержателе.

Важно! Снятие обременения нужно также регистрировать в ФНС. Погашение записи о залоге в ЕГРЮЛ осуществляется исключительно по заявлению залогодержателя.

Юридические услуги по сделкам с долями ООО

С одной стороны, нетипичные сделки с долями ООО открывают широкий спектр возможностей в сфере привлечения инвестиций и использования всего потенциала финансового актива. С другой — имеют очень сложную правовую конструкцию и несут повышенные риски.

Чтобы извлечь максимум пользы из законодательных возможностей и обеспечить безопасность своих интересов в рамках сделок, обращайтесь к услугам экспертов компании «Консалт-групп». Наши юристы окажут любое необходимое содействие от консультации и анализа существующего соглашения, до разработки договора с нуля и полного сопровождения сделки.