Нетипичные сделки с долями ООО: конвертируемый заем, опцион, залог

Содержание статьи
Многие считают, что доля в ООО — это консервативный инструмент для инвестирования. Она дает право участвовать в управлении компанией, распределении ее прибыли, ее можно реализовать в рамках стандартных сделок купли-продажи или дарения и передать по наследству. Пожалуй, на этом все.
На самом деле возможности этого финансового актива намного шире. Так, доля ООО может отчуждаться в рамках конвертируемого займа, передаваться по опциону и даже быть предметом залога. Данные сделки сложно назвать традиционными.
В данном материале расширим стереотипное представление о долях ООО. И поговорим о названых нетипичных сделках с частью уставного капитала фирмы.
Приобретение доли в ООО по договору конвертируемого займа
Конвертируемый заем (далее также КЗ) — это относительно новый вид договора, который появился в гражданском законодательстве в 2021 году. Он позволяет инвестору вложить деньги в стартап (дать деньги в долг как по обычному договору займа). А по истечении времени, если бизнес окажется стоящим, конвертировать заемные средства в долю в этом стартапе.
Справка. «Относительно» новый, потому что российские юристы и предприниматели использовали конструкцию КЗ на практике и раньше. Но в связи с отсутствием правового регулирования, приходилось действовать «окольными» путями — подменять договор КЗ имеющимися конструкциями соглашений ГПХ (договор простого займа + опционное соглашение + корпоративный договор).
Это было неудобно и не давало инвесторам никаких гарантий, потому что конвертация займа зависела от принятия решения об увеличении уставного капитала ООО-заемщиком. Отчасти поэтому многие российские стартапы обращались за финансированием к зарубежным инвесторам из стран, где есть надлежащее правовое регулирование конвертируемого займа.
Если «разложить» конструкцию КЗ, то получится следующая схема.
-
Инвестор дает ООО деньги в долг на самых первых этапах создания бизнеса, когда он еще не может оценить его перспективность. Это позволяет маленьким и никому не известным стартапам получить необходимое финансирование на развитие своей идеи.
-
С течением времени фирма развивается (или нет) и показывает, чего она действительно стоит.
-
Когда приходит время возврата долга, инвестор может потребовать деньги либо конвертации его денег в долю в ООО, если бизнес показал свою привлекательность, и вложение средств в него было действительно оправдано.
Другими словами, КЗ дает инвестору время подумать и оценить, действительно ли стоит вступать в конкретную компанию и вкладывать в нее свои средства. При этом конвертация займа помогает войти в бизнес на более выгодных условиях, определенных на этапе зарождения стартапа, а не когда доля в компании будет стоить значительно дороже.
Как заключить договор конвертируемого займа
Основная причина, по которой в правовом поле России появилась такая конструкция, — законодатель хотел устранить основной риск инвестора (конвертация займа в долю прямо зависела от принятия соответствующего решения членами ООО).
Потому первый этап заключения КЗ — это проведение фирмой-заемщиком общего собрания, на котором его участники фиксируют в протоколе намерение заключить договор конвертируемого займа. В этом же решении определяются основные условия конвертации, согласовывается принятие займодавца в состав компании и соответствующее увеличение уставного капитала ООО.
Только после принятия корпоративного решения о КЗ между инвестором и ООО подписывается договор. Существенными условиями КЗ являются:
-
размер займа;
-
срок займа, по истечении которого принимается решение о возврате долга либо конвертации (можно согласовать не только в виде даты, но и поставить в зависимость от наступления или ненаступления какого-либо условия);
-
цена доли инвестора, которая не может быть ниже суммы займа.
Далее сделка заверяется у нотариуса, потому что по факту речь идет о распоряжении долями в ООО.
Нотариус в течение 2-х дней передает сведения о сделке в ФНС в формате заявления. На основании этого заявления ФНС должна внести запись в ЕГРЮЛ.
Справка. Пока что в реестре юрлиц нет соответствующей строки для отображения сделок о КЗ. Так что на практике положения закона о регистрации КЗ не могут быть исполнены.
Как юридически происходит конвертация займа в доли
Когда наступает время, с которым договор КЗ связывает возможность конвертации займа в долю, инвестор должен обратиться к нотариусу и заявить требование об увеличении уставного капитала. На принятие решения ему дается 3 месяца с момента наступления срока или события, оговоренного соглашением.
Нотариус, получив требование от займодавца, в течение 14 дней должен сообщить о наличии соответствующего требования заемщику. При отсутствии возражений последнего производится увеличение уставного капитала ООО за счет доли инвестора. Цена приобретения доли идет в зачет требования о возврате займа полностью либо в части, с процентами либо без процентов (зависит от того, как договорились стороны соглашения).
Если учредители ООО высказали возражение по поводу конвертации займа, то инвестору придется обращаться в арбитражный суд с иском о понуждении исполнения условий договора.
Справка. Если все условия договора КЗ выполнены верно, суд встанет на сторону инвестора, и увеличение уставного капитала за счет его доли зарегистрируют. Другое дело, что далеко не всех предпринимателей устраивает сама возможность заемщика выдвигать возражения и сопутствующая необходимость тратить время на судебные разбирательства.
Приобретение доли в ООО по опциону
Опцион — это безотзывная оферта (предложение) на заключение сделки на определенных условиях, акцепт которой предполагается через определённый промежуток времени или при наступлении определённых условий. Другими словами, это инструмент, позволяющий исполнять обязательства в отсроченное время и ставить их выполнение в зависимость от наступления или ненаступления каких-либо условий.
Такую законодательную конструкцию допускается применять и в отношении долей ООО. На практике она часто используется как средство стимулирования и поощрения высшего управленческого звена компании за достижение отдельных показателей в работе организации.
Важно! Так как речь идет о распоряжении долями ООО, опцион на отчуждение доли должен быть заверен нотариально.
-
Компания выдает определенному лицу, например, ТОП-менеджеру, опцион на приобретении доли в ООО.
-
Документ заверяется у нотариуса.
-
Отозвать предложение до окончания срока опциона нельзя. Если в оферте не указан срок, то она считается действующей 12 месяцев.
-
Акцепт предложения также совершается нотариально, когда выполнены условия опциона. Для этого акцептант должен обратиться к нотариусу.
Как правило, возможность принять предложение о приобретении доли в ООО ставится в зависимость от исполнения одного из следующих условий или их совокупности:
-
достижение конкретных финансовых показателей прибыли;
-
достижение определенной выручки;
-
заключение крупной сделки;
-
привлечение инвестора;
-
победа в тендере и др.
Важно! Оферта на приобретение доли в ООО не может содержать условия, которые препятствуют или существенно затрудняют реализацию опциона. К примеру, в деле № А70-3036/2017 Арбитражный суд Тюменской области признал требование о сборе внушительного объема документации о деятельности компании для акцепта опциона злоупотреблением.
Залог доли в ООО
Доля в ООО является финансовым активом, потому ее владелец может использовать долю для обеспечения своих обязательств по сделкам. В частности, можно использовать этот актив как предмет залога.
Суть залога доли в следующем: если залогодатель не исполнит свое обязательство по сделке, обеспечиваемой залогом, залогодержатель (кредитор по основному договору) сможет потребовать удовлетворения своих притязаний за счет продажи предмета залога (доли в ООО).
Обратите внимание на следующие нюансы.
-
Учредительным документом компании может быть запрещен залог доли в целом или залог доли третьим лицам. В последнем случае актив можно использовать в качестве предмета залога только по сделкам с другими участниками ООО.
-
По уставу ООО залог доли может быть возможен только при условии получения согласия на это других участников фирмы.
-
При залоге доли корпоративные права участника ООО, вытекающие из владения частью уставного капитала фирмы, осуществляет залогодержатель. Изменить это правило можно соглашением сторон. Так, к залогодержателю переходит право:
-
голосовать по поводу одобрения сделок компании;
-
принимать участие в выборах исполнительных органов ООО;
-
изучать документы о деятельности и финансовых результатах ООО;
-
принимать участие в распределении доходов организации;
-
влиять на выбор основных векторов развития и функционирования предприятия;
-
оспаривать действия и решения юрлица, которые в нарушение его прав приняты без его участия (например, в деле №А56-22247/2016 арбитражный суд встал на сторону залогодержателя и признал решение общего собрания компании об избрании руководителя недействительным, потому что оно было принято без участия залогодержателя).
Важно! В рамках залога доли есть риск утраты корпоративного контроля над бизнесом залогодателем из-за неправомерных действий залогодержателя, осуществляющего корпоративные права. Закон минимизирует этот риск путем установления запрета залогодержателю выходить из ООО и возложения обязанности не осуществлять действий против интересов компании и залогодателя. Однако этого не всегда достаточно на практике.
Взять контроль над указанным риском можно с помощью ограничения прав залогодержателя договором. Например, запретить ему увеличивать уставной капитал с помощью дополнительных вкладов, чтобы не менялось соотношение долей других участников. Или ограничить права залогодержателя на участие в принятии важных решений компании (одобрение крупных сделок, участие в формировании органов управления фирмы и др.).
Как оформляется залог доли в ООО?
-
Как и любая сделка с долями ООО, залог части уставного капитала компании подлежит нотариальному заверению.
-
После нотариального заверения сделки нотариус регистрирует обременение в ФНС путем подачи соответствующего заявления и уведомляет о состоявшейся сделке руководство организации.
-
На основании заявления нотариуса ФНС вносит в ЕГРЮЛ запись о сделке и о залогодержателе.
Важно! Снятие обременения нужно также регистрировать в ФНС. Погашение записи о залоге в ЕГРЮЛ осуществляется исключительно по заявлению залогодержателя.
Юридические услуги по сделкам с долями ООО
С одной стороны, нетипичные сделки с долями ООО открывают широкий спектр возможностей в сфере привлечения инвестиций и использования всего потенциала финансового актива. С другой — имеют очень сложную правовую конструкцию и несут повышенные риски.
Чтобы извлечь максимум пользы из законодательных возможностей и обеспечить безопасность своих интересов в рамках сделок, обращайтесь к услугам экспертов компании «Консалт-групп». Наши юристы окажут любое необходимое содействие от консультации и анализа существующего соглашения, до разработки договора с нуля и полного сопровождения сделки.
